На недавнем слушании перед Подкомитет по надзору за Комитетом по путям и средствамМне задали, казалось бы, простой вопрос о том, на какие виды рекомендаций могут рассчитывать налогоплательщики. К сожалению, ответ совсем не прост.

Вообще говоря, существует три группы налоговых рекомендаций:

1. Правила. Постановления Казначейства (налоговые) подлежат публичному уведомлению и комментированию в соответствии с Законом об административных процедурах (APA). Соответственно, постановления Казначейства считаются обязательными как для IRS, так и для налогоплательщиков, за исключением редких случаев, когда налогоплательщик может убедить суд признать постановление недействительным. Постановления Казначейства (налоговые) публикуются в Федеральном реестре.

2. Другие «официальные» налоговые инструкции. IRS публикует различные формы инструкций в Бюллетене внутренних доходов (IRB). Это называется «опубликованным руководством» и включает постановления о доходах, процедуры получения доходов, уведомления и объявления. Документы, публикуемые в IRB, обычно не проходят процедуру уведомления и комментариев. Налоговое управление США, как правило, обязано следовать опубликованным руководствам и применять закон в соответствии с ними. Однако он представляет собой всего лишь интерпретацию закона IRS, поэтому налогоплательщики могут оспорить эту позицию в суде и попытаться убедить судью в том, что их собственная интерпретация закона правильна.

3. Другие «неопубликованные» рекомендации. IRS предоставляет рекомендации во многих других формах. Он выпускает налоговые формы и инструкции, а также публикации. Он выпускает пресс-релизы. И он публикует часто задаваемые вопросы (FAQ) и ответы на IRS.gov. Эти формы инструкций обычно не проверяются Министерством финансов, а иногда даже не проходят процедуру внутренней проверки. По этой причине IRS занимает позицию, согласно которой налогоплательщики не могут на них полагаться и что IRS может изменить свою позицию в любое время.

Многие часто задаваемые вопросы публикуются на сайте IRS.gov и поэтому не считаются «опубликованными рекомендациями». Однако некоторые часто задаваемые вопросы публикуются в IRB и считаются обязательными для IRS. Например, руководство IRS по виртуальной валюте, предписывающее налогоплательщикам относиться к виртуальным валютам как к собственности, было выпущено только в форме часто задаваемых вопросов. Эти часто задаваемые вопросы были включены в уведомление, опубликованное в IRB. Соответственно, они представляют официальную позицию IRS, и IRS обязана поддерживать позицию, занятую в часто задаваемых вопросах о виртуальной валюте, до тех пор, пока она не опубликует в IRB дальнейшие инструкции по их изменению или отмене.

Если часто задаваемые вопросы не публикуются в IRB, IRS может изменить свою позицию в любое время. Действительно, налоговая служба недавно напомнил своим экзаменаторам что часто задаваемые вопросы «и другие материалы, размещенные на IRS.gov, которые не были опубликованы в Бюллетене внутренних доходов, не имеют юридической силы. . . и не должны использоваться для поддержания позиции, если в пунктах (например, в разделе часто задаваемых вопросов) прямо не указано иное или IRS не укажет иное в пресс-релизе или уведомлении или объявлении, опубликованном в Бюллетене». Однако тот факт, что был опубликован FAQ, может обеспечить налогоплательщикам некоторую степень защиты от штрафов. В целом, в соответствии с разделом 6662(d) IRC и соответствующими правилами налогоплательщик может избежать штрафов, если установлено, что он или она обладали «существенными полномочиями» для занимаемой позиции, а «информация или пресс-релизы IRS» считаются «полномочиями» для эта цель. Но обратите внимание на предостережение «в целом», поскольку правила, касающиеся «существенных полномочий», слишком сложны, чтобы их можно было осветить в блоге.

Однако помимо штрафов IRS может изменить ответ на часто задаваемые вопросы (или неожиданно дать новую интерпретацию часто задаваемых вопросов) в ущерб налогоплательщикам, которые на них полагаются. Один из недавних примеров, иллюстрирующих проблему с часто задаваемыми вопросами, касается оффшорных программ добровольного раскрытия информации (OVDP). OVDP — это серия расчетных программ IRS. В прошлом IRS публиковала свои расчетные программы в IRB после учета комментариев заинтересованных сторон и получения одобрения Министерства финансов. Однако начиная с 23 марта 2009 года Налоговое управление США выпустило внутренний меморандум и серию часто задаваемых вопросов для обнародования условий OVDP на 2009 год, которые не были проверены внутренними или внешними заинтересованными сторонами или одобрены Министерством финансов. Все последующие OVDP регулировались часто задаваемыми вопросами, размещенными на веб-сайте IRS, а не опубликованными в IRB. (Подробно я обсуждал этот вопрос в предыдущем Годовые отчеты Конгрессу.)

Часто задаваемые вопросы по OVDP были опубликованы в такой спешке и настолько плохо составлены, что IRS пришлось неоднократно их уточнять. В результате они относились к налогоплательщикам, находящимся в аналогичном положении, непоследовательно. Эти часто задаваемые вопросы часто являются предметом споров. Налоговое управление США регулярно меняет их, не предоставляя никакой официальной информации о том, что и когда изменилось. Например, в период с 1 марта 2011 г. по 29 августа 2011 г. IRS внесла двенадцать изменений в часто задаваемые вопросы по Инициативе по добровольному раскрытию информации в оффшорных зонах 2011 года, которые были полностью удалены с веб-сайта IRS в 2016 году. Отчет о целях на 2018 финансовый год Конгрессу, только некоторые практики знают, как их интерпретирует IRS. Споры возникают тогда, когда оно не интерпретирует их в соответствии с их простым языком. Налогоплательщики и специалисты-практики, которые не занимаются делами OVDP, часто оказываются в невыгодном положении, поскольку не знают, как IRS интерпретирует часто задаваемые вопросы по OVDP.

Такой подход несправедлив по отношению к налогоплательщикам. Хотя IRS, возможно, почувствовала острую необходимость предоставить рекомендации по OVDP в качестве часто задаваемых вопросов в 2009 году, я не вижу убедительных оправданий для продолжения работы OVDP таким же образом более семи лет спустя. По крайней мере, IRS должна публиковать свои часто задаваемые вопросы и все обновления к ним в IRB. Ему также следует уделить серьезное внимание выпуску часто задаваемых вопросов по OVDP с использованием процедуры уведомления и комментариев, установленной в соответствии с APA. Такая процедура могла бы помочь избежать проблем, с которыми до сих пор сталкивалось большое количество налогоплательщиков при использовании ОВГП.

В более общем плане я считаю, что IRS следует использовать часто задаваемые вопросы, когда есть необходимость предоставить рекомендации в экстренном или срочном порядке. Примеры включают помощь, оказанную жертвам урагана «Катрина» или жертвам финансовой пирамиды Бернарда Мэдоффа. Тем не менее, я рекомендую IRS как можно быстрее преобразовать часто задаваемые вопросы в опубликованные рекомендации, если проблема затрагивает значительное количество налогоплательщиков или будет иметь постоянное применение. Налогоплательщики США имеют право на окончательность, и перспектива того, что IRS может изменить свою позицию и начислить дополнительный налог после подачи налоговой декларации, полагаясь на позицию IRS, просто несправедлива.

Кроме того, чтобы налогоплательщики понимали ограничения часто задаваемых вопросов и других неопубликованных руководств, мы рекомендуем IRS на видном месте разместить рядом с такими инструкциями заявление об отказе от ответственности, в котором говорится что-то вроде следующего: «Налогоплательщики могут полагаться только на официальные инструкции, опубликованные в Налоговом управлении США. Бюллетень. Различные службы IRS пытаются предоставить неофициальные рекомендации налогоплательщикам, публикуя часто задаваемые вопросы (FAQ) и другую информацию на сайте IRS.gov. Однако, если не указано иное, эта информация не является обязательной, и налогоплательщики не могут полагаться на нее, поскольку она может не отражать официальную позицию IRS».